Como Empregadores e Contratados Independentes Permanecem Independentes sob CA AB5

A Califórnia procurou tornar mais difícil para as empresas a contratação de empreiteiros independentes com a aprovação do California Assembly Bill 5 (ou AB5). Mas a economia gig não mostra sinais de desaceleração. Um novo estudo da Mastercard prevê crescimento anual de dois dígitos para o setor nos próximos cinco anos. Ele projeta que as transações da economia gig chegarão a US$ 455 bilhões até 2023. A resistência à reclassificação veio rápida e ruidosamente. Os legisladores ouviram não apenas motoristas de caronas, mas caminhoneiros e jornalistas. Agora, muitos trabalhadores temporários encontraram soluções rápidas para proteger seu status independente.

Por que a Califórnia passou no AB5

A Suprema Corte da Califórnia diz que o AB5 protege os trabalhadores contra erros de classificação. Especificamente:

Em sua decisão, o Tribunal citou o dano aos trabalhadores classificados incorretamente que perdem proteções significativas no local de trabalho, a injustiça para os empregadores que devem competir com empresas que classificam incorretamente e a perda para o estado da receita necessária de empresas que usam a classificação incorreta para evitar obrigações como pagamento de folha de pagamento, pagamento de prêmios de indenizações trabalhistas, Previdência Social, seguro-desemprego e invalidez.

O AB5 entrou em vigor em 1º de janeiro de 2020. Mas já existiam diretrizes semelhantes usando as diretrizes de classificação do IRS. O IRS avalia se um trabalhador pode ser classificado como contratado independente. Para isso, determina quem controla os parâmetros do trabalho. Baseia essa determinação em fatores comportamentais, financeiros e de relacionamento. Quanto mais controle o empregador exercer, maior a probabilidade de o IRS classificar um trabalhador como empregado. Os fatores incluem como e onde o trabalho é realizado. Eles também incluem quanta direção é dada. Finalmente, o IRS analisa como o trabalhador é pago. Eles também olham para a duração do relacionamento.

AB5 foi além da classificação do IRS, no entanto. Ele insiste que o trabalho real realizado deve estar fora dos parâmetros das atividades da empresa. Em outras palavras, as empresas não devem contratar contratados independentes para fazer o trabalho realizado por um funcionário real. E não deve contratar um empreiteiro para fazer o trabalho que normalmente contrataria um empregado para fazer. Por exemplo, uma empresa de marketing não pode contratar ajuda extra de design de marketing e chamar isso de contratação independente. Design compõe uma parte regular do negócio. Mas suponha que a empresa de marketing precise de ajuda técnica para configurar um novo sistema de software ou site. Esses trabalhadores podem cumprir o teste de independência.

A controvérsia

Empresas e contratados independentes discordam da nova lei. Isso coloca encargos extras tanto para o empregador quanto para o empregado. Os empregadores cobrem mais do que os impostos sobre a folha de pagamento. Eles também pagam a compensação do trabalhador e os benefícios dos funcionários. Estes incluem seguro de saúde, aposentadoria e muito mais. Eles também pagam as despesas de conformidade. Quando uma empresa usa um contratado independente, o contratado assume o ônus do imposto de trabalho autônomo de 15,3% (7,65% empregado mais 7,65% impostos sobre a folha de pagamento do empregador). O contratante então começa a deduzir despesas comerciais razoáveis.

AB5 Novas Regras

AB5 altera a Seção 2750.3 do Código do Trabalho da Califórnia para ler:

(a) (1) Para efeitos das disposições deste código e do Código de Seguro Desemprego, e para as ordens salariais da Comissão de Previdência Industrial, uma pessoa que presta trabalho ou serviços por remuneração deve ser considerada um empregado e não um contratado independente, a menos que a entidade contratante demonstra que todas as seguintes condições estão satisfeitas:

(A) A pessoa está livre do controle e direção da entidade contratante em relação à execução do trabalho, tanto no âmbito do contrato para a execução do trabalho quanto de fato.

(B) A pessoa realiza trabalho que está fora do curso normal dos negócios da entidade contratante.

(C) A pessoa está habitualmente envolvida em um comércio, ocupação ou negócio estabelecido independentemente da mesma natureza que o envolvido no trabalho realizado.

O teste ABC

Em outras palavras, um trabalhador deve satisfazer o “Teste ABC” para ser considerado um contratante independente. Os três componentes a seguir se aplicam:

1. Controle de Tempo, Tarefas e Técnicas
2. Setor Separado
3. Operações Comerciais Estabelecidas

As isenções incluem:

• Agentes de Seguros
• Agente imobiliário
• Consultores de Investimentos e Representantes de Corretoras
• Profissionais médicos – médicos, dentistas, cirurgiões, etc.
• Profissionais Especificados – Advogados, Contadores, Engenheiros, Investigadores Privados e Arquitetos
• Subcontratados na Indústria da Construção (assumindo licenciados com seguro E&O próprio)

Os Serviços Profissionais devem cumprir o seguinte:

• Local Comercial Separado
• Licença Comercial e Licenças Profissionais
• Pode negociar tarifas próprias para serviços
• Pode definir horários e/ou horários próprios
• Ter vários clientes (ou poderia ter)
• Controle de Tempo, Tarefas e Técnicas

O argumento do Uber

Quando o projeto foi aprovado, a Uber reagiu. A empresa divulgou um comunicado. Proclamou que AB5 não se aplica. Os motoristas da Uber trabalham fora dos parâmetros dos negócios da Uber. Essa empresa opera uma plataforma de tecnologia para vários tipos diferentes de mercados digitais. A empresa reforçou ainda mais o seu caso. A Uber recentemente reestruturou a forma como os motoristas escolhem passageiros, visualizam tarifas e recebem comissões.

Conclusão: O teste AB5 envolve como um contratado se envolve em seu comércio. A lei pressupõe que “o trabalhador está habitualmente envolvido em um comércio, ocupação ou negócio estabelecido independentemente da mesma natureza que o trabalho realizado para a entidade contratante”. O contratante não deve fornecer trabalho para apenas uma empresa, por exemplo. Essa relação é mais parecida com a de empregador para empregado. Os empreiteiros também afirmam legalmente seu status independente de outra maneira. Eles estruturam seus negócios como uma corporação, LLC ou parceria.

Mantendo a Independência Sob AB5

Os empreiteiros agora precisam mostrar verdadeira independência na forma como conduzem os negócios. Portanto, mantenha um local de negócios separado e estruture legalmente o negócio como uma entidade separada. Isso estabelece ainda mais a prova. A relação não se encaixa entre patrão e empregado. Dados recentes do Censo dos EUA revelam que o número total de pedidos de formação de negócios nacionalmente atingiu o mais alto até agora. Quase 900.000 foram arquivados no último trimestre de 2019. E a Califórnia contribuiu com a maior parte do aumento.

Configure uma corporação, LLC ou parceria. Isso também permite ao contratante a liberdade de permanecer em conformidade com a AB5. E você determina como os impostos serão pagos. Por exemplo, como uma corporação, o contratado independente é considerado um funcionário da corporação. Isso não apenas dá proteção à responsabilidade do contratante, mas também estabelece que a corporação seja tributada em 21% sob a Lei de Cortes de Impostos e Empregos. Isso significa, no entanto, que o contratante também será tributado novamente quando a pessoa receber um salário.

Configurando sua empresa contratante

Uma LLC oferece uma estrutura formal de negócios com os benefícios de uma corporação. Mas você não obtém nenhum dos custos e complexidade de conformidade de uma corporação. Existe como uma entidade legal separada dos proprietários ou membros. Isso significa que protege os membros da responsabilidade pessoal. As responsabilidades financeiras e legais da LLC pertencem à entidade. Isso o torna uma escolha popular para uma estrutura de negócios. A papelada e os requisitos de arquivamento em andamento permanecem mínimos.

Uma parceria assemelha-se a uma sociedade unipessoal. Cada sócio possui uma parte dos ativos e passivos do negócio.