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Acuerdo de franquicia: 20 cosas importantes que debe saber
Publicado: 2023-07-31
Un contrato de franquicia es un contrato legalmente vinculante entre las partes de una relación de franquicia. Para tomar posesión de una franquicia como franquiciado, debe firmar un contrato de franquicia.
Un contrato de franquicia protege a ambas partes. Te protege como franquiciado y también protege la marca del franquiciador. Al comprar una franquicia estarás haciendo una gran inversión económica. Un acuerdo firmado le otorga derechos para ayudar a salvaguardar su inversión en su negocio.
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¿Qué es un contrato de franquicia?
Un contrato de franquicia es el documento legal maestro que establece los derechos y obligaciones de las dos partes principales de una franquicia: el franquiciador y el franquiciado.
En términos legales, un contrato de franquicia es una licencia del franquiciador al franquiciado. Una licencia simplemente significa que una parte da permiso a otra parte para hacer algo o usar algo de valor. En el caso de contratos de franquicia, esto significa:
- El franquiciador concede al franquiciado el derecho a utilizar la propiedad intelectual, los sistemas y la marca del franquiciador.
- El franquiciado adquiere los derechos para abrir un negocio utilizando la propiedad intelectual, los sistemas y la marca del franquiciador, siempre que cumpla ciertas condiciones.
Aunque la definición de contrato de franquicia es bastante simple, la documentación puede ser compleja.
Un contrato de franquicia típico tiene de 25 a 30 páginas. Después de adjuntar todos los anexos y anexos, el acuerdo final puede ser dos o tres veces más largo.
Puntos clave del acuerdo de franquicia
Aquí hay 20 cosas que debe saber sobre los acuerdos de franquicia.
1. Divulgación
En los Estados Unidos, un negocio de franquicia se rige por la Norma de Franquicias de la FTC de la Comisión Federal de Comercio. Este es un conjunto de regulaciones federales que rigen la mayoría de las franquicias (con algunas excepciones). La regla de la FTC impone estrictos requisitos de divulgación a los franquiciadores en forma de un Documento de divulgación de franquicia (FDD) que debe entregarse a un posible franquiciado.
Una de las piezas de información requeridas en la Divulgación es una copia del Acuerdo de Franquicia. La copia debe adjuntarse a la FDD y entregarse un mínimo de 14 días antes de celebrar un contrato vinculante. Esto le da tiempo para revisar y discutir el acuerdo con un abogado.
2. Marca y Propiedad Intelectual
Un contrato de franquicia otorga al franquiciado el derecho a utilizar el nombre del franquiciador, las marcas comerciales, las marcas de servicio, los logotipos, los eslóganes, los diseños y otros indicios de marca. El franquiciador también otorgará el derecho de uso de otra propiedad intelectual, como el manual de operación y los sistemas de software propietarios.
Esta licencia contractual es la base del acuerdo. Sin ella, un franquiciado no podría utilizar la propiedad intelectual sin infringirla.
3. Soporte y Capacitación
El acuerdo establecerá la obligación del franquiciador de proporcionar servicios de capacitación y apoyo. Esta obligación es tanto previa a la apertura como durante toda la vigencia del contrato de franquicia.
4. Publicidad
El acuerdo debe establecer la obligación del franquiciador de apoyar a los franquiciados con marketing y publicidad. Desafortunadamente, algunos acuerdos imponen más requisitos a los franquiciados que a los franquiciadores. En algunas franquicias, se requiere que el franquiciado gaste un cierto porcentaje en publicidad local, ¡pero el franquiciador está notablemente libre de obligaciones duras y rápidas!
Para garantizar la transparencia y la equidad, los contratos de franquicia pueden incluir las siguientes disposiciones relacionadas con el apoyo publicitario y de marketing:
- Descripción clara del soporte de marketing del franquiciador y los recursos proporcionados a los franquiciados.
- Especificación de las contribuciones financieras del franquiciador a campañas publicitarias nacionales o regionales.
- Explicación de las contribuciones de publicidad local requeridas por parte de los franquiciados, con un monto fijo o porcentual.
- Detalles sobre el proceso de aprobación de campañas y materiales publicitarios creados por franquiciados.
- Información sobre programas de publicidad cooperativa y la elegibilidad del franquiciado para participar.
- Cláusulas que describen el uso de las marcas registradas y la marca del franquiciador en los esfuerzos de marketing.
- Disposiciones para el seguimiento de la eficacia de la publicidad y la medición del retorno de la inversión.
- Requisitos para informar los gastos de publicidad y los resultados de la campaña al franquiciador.
- Claridad sobre las restricciones o pautas para el marketing en línea y el uso de las redes sociales.
- Lenguaje que aborda la resolución de conflictos publicitarios entre el franquiciador y los franquiciados.
5. Duración a largo plazo
El contrato de franquicia establecerá la duración del contrato. Los contratos de franquicia son a largo plazo. Un término típico es de 10 años. Algunos tienen 20 años.
Un acuerdo a largo plazo lo protege a usted como franquiciado y también como franquiciador. Las oportunidades de franquicia pueden ser costosas y querrá proteger su inversión.
También se incluirán las condiciones para la renovación. A menudo, un período inicial de 10 años se puede renovar automáticamente por un segundo período de 10 años, a menos que cualquiera de las partes notifique la no renovación.
6. Firmado y por escrito
Todo contrato de franquicia debe ser por escrito firmado por ambas partes. Por extraño que parezca, existen acuerdos orales o de apretón de manos en las franquicias, aunque son raros. Y no sorprende que rara vez ocurran. Piense en la pesadilla legal de tratar de probar declaraciones orales años después. Un documento escrito aclara los derechos y las obligaciones.
7. Territorio
El acuerdo describirá si el franquiciado obtiene un territorio protegido o exclusivo.
Los territorios son importantes para limitar la saturación del mercado. Un negocio de franquicia individual tendrá más dificultades para competir en un área sobresaturada. Recuerde su importante inversión en la oportunidad. ¿Qué le parecería si pagara cientos de miles de dólares para abrir un punto de venta en franquicia, solo para descubrir que el franquiciador permitió otra franquicia a solo un cuarto de milla de distancia?
Subway es un ejemplo en el que se ha escrito mucho sobre la sobresaturación del mercado y sus efectos negativos en los franquiciados.
8. Honorarios y Gastos
El contrato de franquicia describe los costos de propiedad de la franquicia. Todas las franquicias cobran tarifas. Estos incluyen la tarifa de franquicia inicial, así como las tarifas continuas, como la tarifa de regalías mensual, la tarifa de publicidad o marketing, y cualquier otra tarifa.
Los acuerdos pueden incluir cargos por pagos atrasados e intereses. A los franquiciados que se atrasen les resultará mucho más difícil ponerse al día una vez que los cargos por pagos atrasados y los intereses comiencen a acumularse.
El contrato también debe cubrir los gastos requeridos y quién es responsable de pagarlos. Por ejemplo, el franquiciado puede ser responsable de pagar la capacitación y los gastos de viaje de los empleados para asistir a la capacitación.
9. Selección del sitio
Cada franquiciado selecciona su propio sitio. Sin embargo, el franquiciador normalmente tiene el derecho de aprobar la ubicación.
Debe seguir los estándares del franquiciador para el desarrollo de las instalaciones, incluida la elección de muebles, accesorios, tapicería, paisajismo y señalización que cumplan con los estándares del franquiciador. Algunos franquiciadores exigen que el franquiciado utilice vendedores y proveedores de servicios aprobados. El franquiciador inspeccionará la construcción para verificar que cumpla con los estándares del sistema de franquicia.
10. Terminación
El acuerdo describe las condiciones para la rescisión anticipada. Por lo general, el franquiciador tendrá los mayores derechos de rescisión. De hecho, los franquiciados a menudo no tienen derechos contractuales para terminar anticipadamente.
La causa de terminación generalmente incluye no pagar una tarifa de franquicia, declararse en bancarrota o no hacer las reparaciones necesarias en las instalaciones. El contrato de franquicia también especificará las condiciones, si las hubiere, bajo las cuales puede “curar” un incumplimiento. Por ejemplo, puede tener derecho a recibir un aviso por escrito y 14 días para remediar ciertos incumplimientos.
11. Obligaciones al Terminar
¿Qué sucede cuando el contrato de franquicia vence o finaliza antes de tiempo? El documento indicará lo que las partes deben hacer para deshacer la relación comercial. Por lo general, esto consiste en una larga lista de obligaciones específicas para el franquiciado. Estos incluyen la obligación de dejar de usar la marca, retirar los letreros, devolver el manual de operaciones y pagar todas las cantidades adeudadas.
12. No compite
Los acuerdos de franquicia a menudo contienen convenios restrictivos que limitan lo que pueden hacer los franquiciados. Por ejemplo, es posible que no se le permita a usted ni a una empresa afiliada operar un negocio competidor durante la vigencia del contrato.
Los acuerdos también suelen contener cláusulas de no competencia que se activan después de la rescisión. Por ejemplo, una disposición podría prohibir operar un negocio competidor dentro de las 5 millas de su ubicación anterior, por un período de tres años después de la terminación.
13. Arbitraje
Los acuerdos de franquicia suelen contener una cláusula de arbitraje que requiere que cualquier disputa vaya a arbitraje. En lugar de presentar una demanda, es posible que deba presentarse ante un organismo como la Asociación Estadounidense de Arbitraje.
El franquiciador a veces se reserva el derecho de presentar una demanda para obtener una orden judicial bajo ciertas condiciones (como para evitar que el franquiciado revele información confidencial sobre el sistema de franquicia). El acuerdo especificará la jurisdicción para presentar cualquier demanda. La elección de jurisdicción será favorable al franquiciador.
14. Seguros e Indemnización
El contrato de franquicia incluirá el requisito de que el franquiciado mantenga cierta cobertura de seguro durante la vigencia de la franquicia. Espere cláusulas de indemnización, también. Por ejemplo, el franquiciado probablemente deberá “indemnizar, defender y eximir de responsabilidad” al franquiciador frente a cualquier reclamación, costo, daño y gasto que surja de las actividades del franquiciado.
15. Registros y Auditorías
Como franquiciado, deberá mantener registros precisos y proporcionar informes financieros y de operaciones periódicos. Dado que los pagos de regalías suelen ser un porcentaje de las ventas brutas, es especialmente importante informar cifras de ventas precisas. El franquiciador generalmente tiene derecho a solicitar información adicional, incluidas las declaraciones de impuestos, y a auditar sus registros. También se le puede cobrar una tarifa de auditoría.
16. Locales físicos y reformas
Si el negocio es un restaurante o local comercial donde los consumidores visitan, los franquiciados tendrán obligaciones sustanciales para mantener el local en buen estado a su exclusivo costo. El franquiciador generalmente se reserva el derecho de inspeccionar las instalaciones para asegurarse de que estén bien mantenidas.
Es posible que deba renovar una vez cada 5 a 10 años (o antes si es necesario). La renovación puede implicar un gasto considerable, incluido el reemplazo de tapicería, muebles o accesorios para cumplir con los estándares del franquiciador.
Su capacidad para ser creativo podría verse severamente restringida. Por ejemplo, es posible que ni siquiera pueda elegir diferentes colores de pintura sin la aprobación del franquiciador.
17. Transferencia y Reventa
Los acuerdos de franquicia describirán cualquier derecho para transferir el interés de propiedad del franquiciado en la relación de franquicia a un comprador. A veces, los franquiciadores conservan el derecho de preferencia, lo que significa que tienen la primera oportunidad de comprar su negocio si decide venderlo.
Además, los franquiciadores normalmente se reservan el derecho de aprobar a los compradores. El franquiciador puede imponer muchos requisitos a un comprador, incluida la necesidad de presentar una solicitud y pagar la tarifa inicial.
En la práctica, los derechos de transferencia son complicados y requerirán una estructuración adecuada si va a vender. Deberá evitar que el comprador se eche atrás o lo rodee directamente al franquiciador.
18. Sin acuerdo estándar de la industria
No existe tal cosa como un acuerdo de franquicia estándar para toda la industria. Cada marca de franquicia crea su propia documentación de contrato. La mayoría de los acuerdos contienen tipos comunes de disposiciones, pero no estarán redactadas exactamente de la misma manera.
19. Negociar
Los posibles franquiciados a menudo quieren saber si pueden negociar el acuerdo de franquicia. Técnicamente la respuesta es sí. Siempre debes tratar de negociar. Sin embargo, esté preparado para que el franquiciador se niegue. La naturaleza de un sistema de franquicia es tal que el franquiciador trata de mantener todos los requisitos uniformes.
Un contrato de franquicia es un contrato de adhesión, lo que significa que lo crea una de las partes con mayor poder de negociación utilizando disposiciones de forma estándar. Sin embargo, a veces es posible que los franquiciados negocien puntos menores, como un cronograma de cuotas para la tarifa de franquicia inicial.
Cuanto más popular sea la franquicia, es menos probable que pueda negociar con éxito. Un franquiciador bien establecido tiene pocos incentivos para hacer concesiones únicas. Sin embargo, si usted es uno de los primeros en una nueva franquicia, es posible que tenga más influencia en la negociación.
20. Revisión con un abogado
Independientemente de si puede negociar los términos, es importante que contrate a un abogado de franquicias para que revise el acuerdo de franquicia y el FDD.
Un abogado con experiencia en franquicias puede explicar las disposiciones importantes del contrato de franquicia. Un abogado de franquicias también puede señalar disposiciones inusualmente duras o unilaterales que no son comunes en la industria. Un abogado con experiencia entenderá qué buscar en el Documento de Divulgación de Franquicia y puede identificar las señales de alerta. Además, el abogado puede conocer el derecho consuetudinario y las leyes estatales que protegen a los franquiciados. Conocer los puntos clave antes de firmar podría evitar que cometas un gran error.
Lea más: La importancia de contratar a un abogado de franquicias.
Resumen del contrato de franquicia
| Puntos clave en el contrato de franquicia | Descripción |
|---|
| 1. Divulgación | La franquicia cae bajo la Regla de Franquicia de la FTC, que requiere un Documento de Divulgación de Franquicia (FDD). |
| 2. Marca y Propiedad Intelectual | El franquiciado otorgó derechos para usar el nombre, las marcas comerciales y la propiedad intelectual del franquiciador. |
| 3. Soporte y Capacitación | Obligación del franquiciador de prestar servicios de formación y apoyo, tanto antes como durante la vigencia. |
| 4. Publicidad | Obligación del franquiciador de apoyar a los franquiciados con marketing y publicidad. |
| 5. Duración a largo plazo | Duración del contrato de franquicia, normalmente de 10 a 20 años, con condiciones para la renovación. |
| 6. Firmado y por escrito | Todo contrato de franquicia debe ser por escrito y firmado por ambas partes. |
| 7. Territorio | Esquema del territorio protegido o exclusivo otorgado al franquiciado. |
| 8. Honorarios y Gastos | Costos de propiedad de la franquicia, incluidos los cargos y gastos iniciales y continuos. |
| 9. Selección del sitio | El derecho del franquiciado a seleccionar una ubicación, sujeto a la aprobación y los estándares del franquiciador. |
| 10. Terminación | Condiciones y derechos para la terminación anticipada, generalmente a favor del franquiciador. |
| 11. Obligaciones al Terminar | Requisitos para rescindir la relación comercial después de su terminación o vencimiento. |
| 12. No compite | Acuerdos restrictivos que limitan las actividades competitivas del franquiciado durante y después del término. |
| 13. Arbitraje | Resolución de disputas mediante arbitraje, a menudo con preferencia de jurisdicción del franquiciador. |
| 14. Seguros e Indemnización | Obligación del franquiciado de mantener la cobertura del seguro e indemnizar al franquiciador. |
| 15. Registros y Auditorías | Requisitos para mantener registros precisos y proporcionar informes y auditorías periódicas. |
| 16. Locales físicos y reformas | Responsabilidad del franquiciado de mantener y renovar las instalaciones de acuerdo con los estándares del franquiciador. |
| 17. Transferencia y Reventa | Resumen de los derechos para transferir la propiedad de la franquicia y el proceso de aprobación del franquiciador para los compradores. |
| 18. Sin acuerdo estándar de la industria | Los acuerdos de franquicia varían entre las marcas y pueden contener disposiciones únicas. |
| 19. Negociar | Los prospectos pueden intentar negociar puntos menores, pero los franquiciadores a menudo mantienen requisitos uniformes. |
| 20. Revisión con un abogado | Independientemente de la negociación, es crucial consultar a un abogado de franquicias para revisar el acuerdo y la FDD. |
Conclusión
El contrato de franquicia es un documento en el que se describen los derechos y obligaciones de las partes. La relación de franquicia no es empleador-empleado. Como franquiciado, opera un negocio separado de acuerdo con el sistema de franquicia. Usted es propietario de un negocio independiente y el contrato de franquicia refleja esta separación de intereses.
Imagen: DepositPhotos
